杭州市物業(yè)管理條例引熱議:“人臉”是否屬于個人信息?

原標(biāo)題:“人臉”算個人信息嗎

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近日,《杭州市物業(yè)管理條例(修訂草案)》引發(fā)網(wǎng)絡(luò)熱議,其中規(guī)定了物業(yè)服務(wù)人不得強(qiáng)制業(yè)主通過指紋、人臉識別等生物信息方式使用共用設(shè)施設(shè)備,保障業(yè)主對共用設(shè)施設(shè)備的正常使用權(quán)。隨著智慧社區(qū)建設(shè)的推進(jìn),越來越多的小區(qū)開始安裝人臉識別門禁,點贊者稱人臉識別方便小區(qū)安保管理,拍磚者則認(rèn)為隨意采集個人信息程序違法,甚至擔(dān)心數(shù)據(jù)信息泄漏造成不良后果。眾說紛紜的背后,是對收集個人信息的合理性與合法性的討論。那么,“人臉”是否屬于個人信息?法律對于“收集”行為是如何規(guī)定的?人臉識別進(jìn)社區(qū)的正確方式是什么?

1 個人敏感信息包括“人臉”

人臉識別是基于人的面部特征進(jìn)行身份識別的一項生物識別技術(shù),這項技術(shù)通過采集人像、關(guān)鍵點提取,對人像進(jìn)行預(yù)處理、特征提取、人臉識別對比,實現(xiàn)個人身份識別驗證的目的。人臉識別技術(shù)始于20世紀(jì)60年代,隨著大數(shù)據(jù)、互聯(lián)網(wǎng)時代的到來,目前廣泛應(yīng)用于安保、移動支付、公司管理等領(lǐng)域。各地多個社區(qū)推廣人臉識別,正是在安保、物業(yè)管理場景下的應(yīng)用。

即將實施的民法典詳細(xì)明確了個人信息的具體內(nèi)容。個人信息是以電子或者其他方式記錄的能夠單獨或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人的各種信息,包括自然人的姓名、出生日期、身份證件號碼、生物識別信息、住址、電話號碼、電子郵箱、健康信息、行蹤信息等。隱私是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息。個人信息中的私密信息,適用有關(guān)隱私權(quán)的規(guī)定;沒有規(guī)定的,適用有關(guān)個人信息保護(hù)的規(guī)定。

2020年10月1日實施的《信息安全技術(shù)個人信息安全規(guī)范》,進(jìn)一步區(qū)分了一般個人信息和個人敏感信息。個人敏感信息指一旦泄露、非法提供或濫用可能危害人身和財產(chǎn)安全,極易導(dǎo)致個人名譽、身心健康受到損害或歧視性待遇等的個人信息,具體可包括身份證件號碼、個人生物識別信息、銀行賬戶、通信記錄和內(nèi)容、財產(chǎn)信息、征信信息、行蹤軌跡、住宿信息、健康生理信息、交易信息、14歲以下(含)兒童的個人信息等。個人信息控制者通過個人信息或其他信息加工處理后形成的信息,如一旦泄露、非法提供或濫用可能危害人身和財產(chǎn)安全,極易導(dǎo)致個人名譽、身心健康受到損害或歧視性待遇等的,也屬于個人敏感信息。

因此,將“人臉”界定為個人敏感信息是合理的。個人信息的處理包括個人信息的收集、存儲、使用、加工、傳輸、提供、公開等,社區(qū)推廣人臉識別引發(fā)爭議的焦點集中于信息的收集行為。

2 “人臉”采集的合法性與合理性

上述《杭州市物業(yè)管理條例(修訂草案)》中所規(guī)定的“物業(yè)服務(wù)人不得強(qiáng)制業(yè)主通過指紋、人臉識別等生物信息方式使用共用設(shè)施設(shè)備,保障業(yè)主對共用設(shè)施設(shè)備的正常使用權(quán)”,屬于新增條款,多家媒體將其解讀為全國首部將小區(qū)人臉識別納入物業(yè)管理的法定條例,與全國其他省市“來勢洶洶”的人臉識別潮形成明顯對比。

物業(yè)服務(wù)合同雙方權(quán)利義務(wù)受合同法的約束,合同法并沒有對“收集個人信息”的行為進(jìn)行規(guī)定,且民法典也沒有明確“收集行為”的具體含義,所以杭州市將物業(yè)服務(wù)人收集業(yè)主個人信息的行為納入條例內(nèi)容難能可貴。

《信息安全技術(shù)個人信息安全規(guī)范》對個人信息的收集行為進(jìn)行了明確。收集是獲得個人信息的控制權(quán)的行為,包括由個人信息主體主動提供、通過與個人信息主體交互或記錄個人信息主體行為等自動采集行為,以及通過共享、轉(zhuǎn)讓、搜集公開信息等間接獲取個人信息等行為。如果產(chǎn)品或服務(wù)的提供者提供工具供個人信息主體使用,提供者不對個人信息進(jìn)行訪問的,則不屬于本規(guī)范所稱的收集。例如,離線導(dǎo)航軟件在終端獲取個人信息主體位置信息后,如果不回傳至軟件提供者,不屬于個人信息主體位置信息的收集。

民法典將收集行為列為處理個人信息的一種,應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要原則,不得過度處理,并遵循四個條件:一是征得該自然人或者其監(jiān)護(hù)人同意;二是公開處理信息的規(guī)則;三是明示處理信息的目的、方式和范圍;四是不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定。有規(guī)則,就有例外。處理個人信息免除民事責(zé)任的三個例外條件是:一是在該自然人或者其監(jiān)護(hù)人同意的范圍內(nèi)合理實施的行為;二是合理處理該自然人自行公開的或者其他已經(jīng)合法公開的信息,但是該自然人明確拒絕或者處理該信息侵害其重大利益的除外;三是為維護(hù)公共利益或者該自然人合法權(quán)益,合理實施的其他行為。

因此,對于人臉識別進(jìn)社區(qū),其合法性是在個人信息保護(hù)的多層法律框架內(nèi)討論,即是否符合民法典及《信息安全技術(shù)個人信息安全規(guī)范》等相關(guān)法律的規(guī)定。例如不應(yīng)以欺詐、誘騙、誤導(dǎo)的方式收集個人信息;不應(yīng)隱瞞產(chǎn)品或服務(wù)所具有的收集個人信息的功能;不應(yīng)從非法渠道獲取個人信息。今年10月首次亮相的《個人信息保護(hù)法(草案)》中,規(guī)定了個人在個人信息處理活動中的權(quán)利,即個人對其個人信息的處理享有知情權(quán)、決定權(quán),有權(quán)限制或者拒絕他人對其個人信息進(jìn)行處理。

而人臉識別進(jìn)社區(qū)的合理性,是在法律上常用的比例原則內(nèi)進(jìn)行討論,即生活日常的場景下是否有必要收集、利用個人敏感信息。我們應(yīng)當(dāng)堅持收集個人信息的最小必要原則,一方面收集的個人信息的類型應(yīng)與實現(xiàn)產(chǎn)品或服務(wù)的業(yè)務(wù)功能有直接關(guān)聯(lián),直接關(guān)聯(lián)是指沒有上述個人信息的參與,產(chǎn)品或服務(wù)的功能無法實現(xiàn);另一方面,自動采集個人信息的頻率應(yīng)是實現(xiàn)產(chǎn)品或服務(wù)的業(yè)務(wù)功能所必需的低頻率。再者,間接獲取個人信息的數(shù)量應(yīng)是實現(xiàn)產(chǎn)品或服務(wù)的業(yè)務(wù)功能所必需的最少數(shù)量。

3 強(qiáng)制人臉識別或引發(fā)訴訟

《杭州市物業(yè)管理條例(修訂草案)》禁止物業(yè)強(qiáng)制人臉識別條款的建議者為浙江理工大學(xué)特聘副教授郭兵,他作為“中國人臉識別第一案”的原告,曾將杭州野生動物世界訴至法院。

2019年4月,郭兵在杭州野生動物世界辦理了一張1360元的雙人年卡。為了方便公園進(jìn)行身份核驗、防止他人冒用年卡,郭兵在辦卡時錄入了姓名、手機(jī)號、指紋等信息。辦理年卡后,他一直使用“年卡+指紋”的方式入園。3個月之后,杭州野生動物世界先后兩次發(fā)短信通知稱,園區(qū)系統(tǒng)升級,指紋識別將取消,年卡用戶不注冊人臉識別將無法入園。郭兵不愿意被強(qiáng)制刷臉,不同意動物世界強(qiáng)制人臉識別的要求。杭州野生動物世界表示,如果郭兵退卡,則需要按照正常入園價格,補(bǔ)齊辦理年卡以來數(shù)次入園的費用。

郭兵不同意這一解決方案,將杭州野生動物世界訴至法院,認(rèn)為面部特征等個人生物識別信息屬于個人敏感信息,一旦泄露、非法提供或者濫用極易危害消費者的人身和財產(chǎn)安全。郭兵要求確認(rèn)杭州野生動物世界店堂告示和短信通知內(nèi)容無效,退還年卡卡費,賠償交通費并刪除其個人信息。杭州野生動物世界辯稱,是在征得郭兵同意的情況下收集個人信息的,雙方訂立的服務(wù)合同合法有效。

目前并未檢索到上述案件的審理結(jié)果,而且中國人臉識別第一案是在合同法框架內(nèi)進(jìn)行審理,爭議焦點為單方變更合同履行內(nèi)容是否構(gòu)成違約的問題,并非民法典意義中的非法收集行為對人格權(quán)的侵犯。

從上述案件來看,未經(jīng)權(quán)利人同意強(qiáng)制收集“人臉”信息可引發(fā)訴訟,因此在個人信息的處理中,征得權(quán)利人同意是十分重要的。另外,我們也曾從媒體報道中看到在明星演唱會上利用人臉識別技術(shù)抓到逃犯的新聞,很少有人會對此提出異議,因此可以說,技術(shù)利用的目的是判斷技術(shù)利用合理性、正當(dāng)性的重要標(biāo)準(zhǔn),而技術(shù)利用的法律依據(jù)則是判斷合法性的重要標(biāo)準(zhǔn)。

4 人臉識別進(jìn)社區(qū)的正確方式

大規(guī)模推行人臉識別進(jìn)社區(qū),方式不當(dāng)或?qū)⒁l(fā)法律糾紛。因此,人臉識別進(jìn)社區(qū)也需要先合規(guī)。那么,什么是人臉識別進(jìn)小區(qū)的正確方式呢?

首先,業(yè)主知情同意是前提。依據(jù)《信息安全技術(shù)個人信息安全規(guī)范》的要求,收集個人敏感信息前,一方面,應(yīng)征得個人信息主體的明示同意,并應(yīng)確保個人信息主體的明示同意是其在完全知情的基礎(chǔ)上自主給出的、具體的、清晰明確的意愿表示;另一方面,應(yīng)單獨向個人信息主體告知收集、使用個人生物識別信息的目的、方式和范圍,以及存儲時間等規(guī)則,并征得個人信息主體的明示同意。

其次,給予業(yè)主充分的決定權(quán)。無論采用何種方式進(jìn)行社區(qū)建設(shè),其目的都是為業(yè)主營造舒心、溫暖的居住環(huán)境,社區(qū)管理只是營造居住環(huán)境的手段而不能作為目的。人臉識別進(jìn)小區(qū)的同時,要為有異議的業(yè)主提供其他身份核驗的選項,例如NFC卡、出入證、手動登記等多元化的選擇。

最后,明確人臉識別的責(zé)任主體。民法典明確了個人信息的處理包括個人信息的收集、存儲、使用、加工、傳輸、提供、公開等,任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題,都將導(dǎo)致數(shù)據(jù)泄漏,將權(quán)利人置于未知風(fēng)險之下?,F(xiàn)有的人臉識別進(jìn)社區(qū)活動牽頭者眾多,招標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)不同,對外宣稱的數(shù)據(jù)保管方式也千差萬別,因此需要加快立法明確責(zé)任主體。在法律保護(hù)框架不完善的現(xiàn)實情況下,是否可以參照產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任中銷售者與生產(chǎn)者連帶責(zé)任的方式,確定所有環(huán)節(jié)責(zé)任主體連帶責(zé)任,以提高上游收集者對于下游進(jìn)一步處理者的選擇門檻,提高數(shù)據(jù)安全性。(秦鵬博 作者單位:北京市海淀區(qū)人民法院)

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