“大數(shù)據(jù)殺熟”背后，哪些情形屬于商業(yè)慣例？

這幾年，“大數(shù)據(jù)殺熟”成為媒體和立法中熱議的詞匯，《電子商務(wù)法》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》《在線旅游經(jīng)營服務(wù)管理暫行規(guī)定》等也對個性化定價行為都進(jìn)行了回應(yīng)和規(guī)制，《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》《上海市網(wǎng)絡(luò)交易平臺網(wǎng)絡(luò)營銷活動算法應(yīng)用指引（試行）》也都對大數(shù)據(jù)殺熟引申的人群歧視問題具體要求做了進(jìn)一步明確，其中都將行業(yè)慣例、交易習(xí)慣（以下統(tǒng)稱為商業(yè)慣例）作為了排除的例外情形。在媒體詞“大數(shù)據(jù)殺熟”的背后，價格差異是表現(xiàn)形式，算法決策是結(jié)果實現(xiàn)的方式，而人群歧視才是底層問題。因此，要對“大數(shù)據(jù)殺熟”行為進(jìn)行有效規(guī)制，首先應(yīng)區(qū)分出哪些是真正需要規(guī)制的歧視行為，哪些是“例外情形”。本文嘗試對應(yīng)排除的商業(yè)慣例情形進(jìn)行梳理和探討。

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屬于商業(yè)慣例的情形一：

因渠道、時間、促銷活動、供需關(guān)系不同等導(dǎo)致的價格差異

渠道不同。目前，絕大多數(shù)商品和服務(wù)價格實行市場調(diào)節(jié)價，由于經(jīng)銷商的銷售渠道不同，其成本控制、流通費用、利潤等不同，會導(dǎo)致售賣價格不同，常見情況如：不同經(jīng)銷商、代理商之間，直播間與商家自有網(wǎng)店之間，平臺補貼渠道、促銷會場活動渠道與商家自身渠道之間等。這些因渠道不同帶來的銷售價格差異情形，可以認(rèn)為屬于商業(yè)慣例。

時間不同。包括兩種情形：一是基于商家鎖客時間不同帶來的價格差異，如臨飛的機票價格可能低于早購買的；某些培訓(xùn)課程設(shè)置的“早鳥價”低于正常價；二是因時間差異影響成本，從而導(dǎo)致的價格差異，如早中晚、四季差異帶來的價格區(qū)別等。

促銷活動不同。由于商家或平臺設(shè)立的促銷活動，導(dǎo)致商品售價會發(fā)生變化。常見的促銷活動包括：滿減、抽獎、限時打折、限量低價、優(yōu)惠券等。只要促銷活動設(shè)置的參與資格、活動過程是公平的，類似情形可以認(rèn)為屬于商業(yè)慣例。

供需關(guān)系不同。因供需關(guān)系變化導(dǎo)致價格變動，在傳統(tǒng)商業(yè)中經(jīng)常遇到，如：白天租用劇院價格更低，年夜飯包間更貴，峰電谷電價格不同，景區(qū)淡旺季門票價不同等等。供需關(guān)系變化對價格帶來的影響，在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中表現(xiàn)更為直觀，如在下雨等特殊情形下，消費者通過加價等方式更易網(wǎng)上叫到車；用餐高峰期外賣配送費用比低谷時略高等。

屬于商業(yè)慣例的情形二：

特殊群體優(yōu)待導(dǎo)致的價格差異

依照我國社會主義核心價值觀、社會良好風(fēng)尚及歷史善良習(xí)俗等因素，很多特殊群體應(yīng)當(dāng)?shù)玫絻?yōu)待，包括價格。包括以下群體：按照年齡、經(jīng)濟狀況、身體條件等維度，包括老人、兒童、殘疾人、弱勢群體、經(jīng)濟困難群體等；按照職業(yè)的維度，包括軍人、教師、警察、醫(yī)生、護(hù)士、學(xué)生等；按照性別、民族等維度，女性、少數(shù)民族在某些領(lǐng)域?qū)儆趦?yōu)待群體；按照優(yōu)撫對象的維度，包括烈士家屬、軍人家屬、殘疾軍人等。如果用戶通過自主反饋或者認(rèn)證等方式確認(rèn)身份屬于優(yōu)待群體，互聯(lián)網(wǎng)平臺或商家在對應(yīng)的商業(yè)場景中給予一定優(yōu)待及傾斜，應(yīng)屬于商業(yè)慣例，在互聯(lián)網(wǎng)自動化決策中通過算法進(jìn)行設(shè)計，也是算法向善的一種表現(xiàn)，是值得鼓勵的。

屬于商業(yè)慣例的情形三：

基于不同交易條件導(dǎo)致的價格差異

由于不同交易相對人，在交易安全、交易成本、信用狀況、所處交易環(huán)節(jié)、交易持續(xù)時間等方面的情況不同，可能會實質(zhì)性影響到交易的結(jié)果，因此基于以上因素導(dǎo)致的價格差異，可以考慮屬于商業(yè)慣例情形。交易環(huán)節(jié)不同的情形包括：如清倉與正常售賣不同、期市與現(xiàn)市價格不同等；交易信用不同的情形包括：如信用狀況評分好則貸款額度高；交易持續(xù)時間不同的情況包括：購買單月服務(wù)、季度服務(wù)、全年服務(wù)的價格不同。

屬于商業(yè)慣例的情形四：

因拉新、促活導(dǎo)致的價格差異

拉新，即獲取新用戶。新用戶細(xì)分可以定為平臺新客、品牌新客、店鋪新客、行業(yè)新客、品類新客等等，每個平臺或商家都會計算自身拉新成本，這是商業(yè)中非常重要的成本計算。通過廣告、活動、轉(zhuǎn)介紹等形式給予新用戶一定幅度優(yōu)惠的情形，可認(rèn)為屬于商業(yè)慣例。

促活，即喚醒用戶。通過優(yōu)惠券、登錄獎勵等方式“喚醒” “沉睡用戶”，避免老用戶因長期不“光顧”平臺或者商家而流失，也避免重復(fù)高的成本拉新。這里可能會出現(xiàn)非活躍用戶在某個條件下優(yōu)惠幅度比活躍用戶更大的情形，這是商家或者平臺通過用低成本來維系老客戶、增加自身市場競爭力的行為，本質(zhì)上是一種商業(yè)行為，可以考慮歸為商業(yè)慣例。

屬于商業(yè)慣例的情形五：

在參與機會公平的前提下，某些激勵活動可能導(dǎo)致的價格差異

在公平、合理、無歧視的規(guī)則下，實施參與平臺互動活動、成為會員或粉絲、隨機性抽取，可能會導(dǎo)致價格差異。只要這里的參與機會對每個用戶是公平的，過程是公平的，那么在結(jié)果上出現(xiàn)個別價格差異、權(quán)益差異的情形，可認(rèn)為屬于商業(yè)慣例。常見情形包括：

互動激勵。如連續(xù)簽到領(lǐng)金幣、購買商品，完成轉(zhuǎn)發(fā)分享等互動任務(wù)，在累積到一定程度兌換了購買商品的折扣或優(yōu)惠，獲得優(yōu)惠或更低價格。

成為會員。成為商家或平臺會員后，一定期限內(nèi)享受到優(yōu)惠折扣。

成為粉絲。這種情形在圖文、短視頻、直播等場景較為常見，加入粉絲后，可能會享受到一定優(yōu)惠或者權(quán)益，也屬于一種互動任務(wù)。

隨機性抽取。參與某些抽取類或者偶得性活動，獲得獎品、權(quán)益或優(yōu)惠額度不同。

本文標(biāo)題：“大數(shù)據(jù)殺熟”背后，哪些情形屬于商業(yè)慣例？
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